Соблюдение законодательства о ценных бумагах при привлечении инвестиций стартапами в США

При привлечении инвестиций стартапам нужно обратить внимание на то, что законодательство о ценных бумагах США распространяется на:

• Непосредственно выпуск акций (например, через заключение Subscription Agreement).
• Заключение договоров конвертируемого займа (Convertible Loans / Notes).
• Заключение соглашений SAFE.
• Использование других инструментов для выпуска акций.

По общему правилу выпуск акций требует регистрации в Комиссии по ценным бумагам США с детальным раскрытием финансовой информации. Процедура занимает несколько месяцев, что достаточно обременительно для стартапов.

Для того, чтобы не регистрировать ценные бумаги, можно применить одно из разрешенных законодательством США изъятий. Стартапы, привлекающие венчурные инвестиции, используют следующие:

1) Частное размещение (Section 4(a)(2) of the Securities Act).

Данное изъятие позволяет выпустить акции без публичного размещения, если у инвесторов имеется достаточный опыт для принятия решения об инвестировании. Законодательство не устанавливает критериев для определения «достаточности» опыта, поэтому при оформлении документов, как правило, включается соответствующее заверение от инвестора.

2) Размещение для квалифицированных инвесторов (Regulation D, 506 (b) (c)).

Стартап может выпустить акции:

• неограниченному количеству квалифицированных и не более 35-ти неквалифицированным инвесторам (объем выпуска не более $ 10,000,000 за год), или
• только квалифицированным инвесторам.

Критерии для определения статуса квалифицированного инвестора установлены законодательством. При применении этого изъятия стартап обязан проверить статус инвестора, для чего следует запросить письменное заверение от инвестора с приложением подтверждающих документов. После подписания договора с инвестором стартап в течение 15 календарных дней обязан заполнить форму с краткой информацией о привлечении инвестиций для Комиссии по ценным бумагам (SEC).

3) Выпуск иностранным лицам (Regulation S).

Выпуск иностранным лицам допускается без соблюдения каких-либо процедур. Важно, чтобы такое иностранное лицо в действительности являлось конечным получателем акций, а не «фиктивным» юридическим лицом во владении резидентов США для обхода требований. В этой связи рекомендуем запрашивать у инвесторов подтверждение информации о гражданстве / структуре владения, чтобы исключить риск нарушения.

Законодательство штата

Законодательством штата, в котором зарегистрирован или осуществляет деятельность стартап, могут быть установлены дополнительные требования. Например, в штате Делавэр установлена дополнительная процедура о подаче уведомления в адрес Департамента юстиции.

Ограничения для перепродажи

В договоры нужно включить оговорку о том, что акции / инструмент не были зарегистрированы. Акции, выпущенные без регистрации с использованием изъятий, могут быть перепроданы их владельцами только по истечении установленного срока (12 месяцев, если стартап не подает отчеты в SEC). Даже по истечении этого срока при перепродаже инвестор обязан соблюдать требования законодательства о ценных бумагах: применить новое изъятие для перепродажи, либо зарегистрировать акции.