Андрей ШИМОНОВИЧ

Инициирование процедуры ликвидации субъекта хозяйствования недобросовестным лицом

// JURIST.BY - журнал «Юрист». - 2015. – № 7

Инициирование процедуры ликвидации субъекта хозяйствования недобросовестным лицом

Законодательство Республики Беларусь, регламентирующее процедуру ликвидации и экономической несостоятельности (банкротства), не обеспечивает в полной мере защиту прав кредиторов от недобросовестного поведения со стороны должника и его контролируемых лиц. Права кредиторов, как правило, нарушаются посредством совершения сделок, связанных с отчуждением активов подконтрольным третьим лицам должника. Способы защиты, которые могут быть использованы кредиторами, не всегда гарантируют восстановление их нарушенных прав.

Недостаточно регламентированное законодательство о ликвидации юридических лиц в части ответственности ликвидатора (ликвидационной комиссии) в случае недобросовестного поведения является одной из предпосылок нарушения прав кредиторов ликвидируемого юридического лица, позволяющей недобросовестной стороне уклониться от выполнения своих обязательств перед третьи- 
ми лицами.

На практике в целях уклонения от исполнения обязательств перед третьими лицами недобросовестные субъекты хозяйствования совершают сделки по отчуждению активов подконтрольным третьим лицам. Нередко такие сделки могут быть оспорены исключительно по основаниям, предусмотренным ст. 108–111 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве).

При этом Закон о банкротстве в целях стабильности гражданского оборота устанавливает, что могут быть оспорены сделки, заключенные в преддверии возбуждения дела об экономической несостоятельности (банкротстве), то есть сделки должны быть совершены в течение определенного срока (далее — сроки, в течение которых могут быть оспорены сделки). Например, согласно абзацу первому ст. 109 Закона о банкротстве сделки должника, в том числе совершенные должником до момента открытия в отношении его конкурсного производства, по иску управляющего признаются экономическим судом недействительными в случае, если они были совершены в течение одного года до начала производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) или после возбуждения хозяйственным судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), если этими сделками должник умышленно нанес вред интересам кредиторов, а другие стороны сделок знали или должны были знать об этом.

Пример.

Юридическое лицо в установленном порядке приняло решение о своей ликвидации. Кредитор подготовил и заявил свое требование об уплате суммы основного долга, неустойки, процентов за пользование чужими денежными средствами. 
Руководствуясь законодательством Республики Беларусь, участники юридического лица по инициативе ликвидационной комиссии приняли решение о продлении срока ликвидации до 12 месяцев. 
В последующем ликвидационная комиссия согласно 
ст. 233 Закона о банкротстве подала в экономический суд заявление об экономической несостоятельности (банкротстве). При изучении документов было установлено, что юридическим лицом — должником в преддверии принятия решения о ликвидации был совершен ряд сделок, повлекших преимущественное удовлетворение требований нескольких аффилированных кредиторов и продажу активов должника по заниженной стоимости в пользу третьих лиц. 
Управляющим в деле об экономической несостоятельности (банкротстве) были заявлены исковые требования в целях оспаривания вышеназванных сделок по основаниям, предусмотренным 
Законом о банкротстве
Экономический суд отказал в удовлетворении указанных требований, отметив, что 
ст. 109 Закона о банкротстве предусматривает сроки, в течение которых могут быть оспорены сделки по перечисленным в названной статье основаниям. Оспаривание сделок по истечении сроков с учетом ст. 109 Закона о банкротстве необоснованно и неправомерно. Доводы управляющего о злоупотреблении правом со стороны участников должника, членов ликвидационной комиссии в виде затягивания сроков ликвидации, что привело к невозможности оспорить сделки в установленные Законом о банкротстве сроки, не были восприняты судом ко вниманию.

К сведению.

В соответствии с частью третьей п. 6 Положения о ликвидации срок ликвидации, устанавливаемый собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным уставом, не может превышать 9 месяцев со дня принятия решения о ликвидации. Данный срок может быть продлен по решению указанных лиц, но не более чем до 12 месяцев.

Таким образом, в целях минимизации риска оспаривания сделок в рамках дела об экономической несостоятельности (банкротстве) субъекты хозяйствования инициируют согласно Положению о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденному Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (далее — Положение о ликвидации), процедуру ликвидации. Впоследствии процедура ликвидации, как правило, максимально затягивается подконтрольными ликвидаторами (ликвидационными комиссиями) в целях последующей подачи заявления об экономической несостоятельности по истечении сроков на оспаривание сделок, предусмотренных Законом о банкротстве.

На практике кредитор может защититься от указанных недобросовестных действий одним из следующих способов.

Привлечение к субсидиарной ответственности недобросовестного лица по обязательствам должника

Как следует из части второй п. 1 ст. 370 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК), если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответа на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

В соответствии с п. 25 Положения о ликвидации собственник имущества (учредители, участники), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате которых юридическое лицо было исключено из Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований кредиторов.

Согласно части второй ст. 11 Закона о банкротстве если экономическая несостоятельность (банкротство) должника — юридического лица вызвана собственником его имущества, учредителями (участниками) или иными лицами, в том числе руководителем должника, имеющими право давать обязательные для должника указания либо имеющими возможность иным образом определять его действия, то такие лица при недостаточности имущества должника для расчета с кредиторами солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Таким образом, действующее законодательство предусматривает возможность привлечения к субсидиарной ответственности недобросовестного ликвидатора, участников (учредителей) юридического лица.

Вместе с тем следует отметить, что в случае избрания ликвидаторами (членами ликвидационной комиссии) участников (учредителей) третьих лиц, не обладающих активами, в том числе когда реальными собственниками бизнеса выступают иные лица, такой способ защиты представляется нецелесообразным с точки зрения имущественного удовлетворения требований кредитора (кредиторов).

Одной из проблем рассматриваемого способа защиты является также сложность процесса с точки зрения доказывания (ст. 100 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь). Таким образом, даже в случае наличия у указанных лиц активов, за счет которых могут быть удовлетворены требования кредитора, в соответствующем иске кредитору может быть отказано.

Инициирование кредитором дела об экономической несостоятельности (банкротстве) должника по общим основаниям

В части третьей ст. 12 Закона о банкротстве установлены основания, которые в совокупности должны быть в наличии для подачи заявления кредитора. Тем не менее кредитор не всегда имеет объективную возможность подать заявление на основании ст. 12 Закона о банкротстве
в соответствии с которым будет возбуждено дело об экономической несостоятельности (банкротстве), поскольку фактически может отсутствовать одно из оснований для возбуждения дела (например, нет достоверных, документально подтвержденных сведений о неплатежеспособности должника и т.д.).

Согласно части второй п. 12 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 02.12.2005 № 30 «О некоторых вопросах практики применения законодательства, регулирующего вопросы экономической несостоятельности (банкротства)» отсутствие одного из оснований влечет возвращение заявления кредитора. При этом за кредитором сохраняется право повторного обращения с заявлением об экономической несостоятельности (банкротстве) при возникновении соответствующих оснований или представлении соответствующих документов.

Вместе с тем промедление в возбуждении дела об экономической несостоятельности (банкротстве) со стороны кредитора может повлечь невозможность оспаривания сделок должника по основаниям, указанным в Законе о банкротстве, и, соответственно, сделать невозможным возврат активов должника, удовлетворение требований кредитора за счет таких активов. В таком случае кредитору можно рассмотреть вариант возбуждения дела об экономической несостоятельности (банкротстве) по специальным основаниям ст. 233 Закона о банкротстве.

Инициирование кредитором дела об экономической несостоятельности (банкротстве) должника по специальному основанию

В силу части первой ст. 233 Закона о банкротстве если стоимость имущества должника — юридического лица, в отношении которого в соответствии с гражданским законодательством принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов либо имущество отсутствует, после утверждения промежуточного ликвидационного баланса юридическое лицо ликвидируется в порядке, установленном Законом о банкротстве.

В части четвертой ст. 233 Закона о банкротстве определено, что заявление о банкротстве должника при наличии обстоятельств, предусмотренных частью первой ст. 233 данного Закона, вправе подать кредитор должника — юридического лица.

При этом кредитор имеет право подать в экономический суд заявление по истечении 3-месячного срока с даты получения им соответствующего уведомления должника о нахождении в процессе ликвидации в случае отсутствия в указанный период уменьшения задолженности. Полагаем, что в целях минимизации злоупотребления правом со стороны недобросовестных лиц экономический суд при применении положений ст. 233 Закона о банкротстве не должен формально подходить к факту уменьшения задолженности должника, поскольку такое уменьшение задолженности может быть незначительным (формальным) по отношению к общей сумме задолженности и исключительно преследовать цель невозможности применения добросовестным кредитором ст. 233 Закона о банкротстве.

Согласно ст. 59 ГК ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации юридического лица и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами, письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Считаем, что кредитор при исчислении установленного ст. 233 Закона о банкротстве срока вправе исходить из даты соответствующей публикации.

Обращаем внимание, что предусмотренные ст. 12 и 233 Закона о банкротстве основания для подачи заявления кредитора о возбуждения дела об экономической несостоятельности (банкротстве) являются самостоятельными основаниями, не зависящими друг от друга.

Таким образом, инициирование кредитором дела о банкротстве в отношении ликвидируемого должника может позволить оспорить сделки по отчуждению активов, получить удовлетворение обоснованных и правомерных требований. Вместе с тем защита прав и законных интересов кредитора в рамках процедуры ликвидации должника или дела об экономической несостоятельности (банкротстве) должника является довольно длительной и трудозатратной процедурой, требующей в ряде случаев привлечения сторонних консультантов (адвокатов, аудиторов, бухгалтеров и т.д.). При этом действующее законодательство не защищает в полной мере интересы кредиторов в таких делах, что достаточно часто подтверждается позицией экономического суда в делах об экономической несостоятельности (банкротстве).

Инициирование процедуры ликвидации субъекта хозяйствования недобросовестным лицом
Инициирование процедуры ликвидации субъекта хозяйствования недобросовестным лицом

Андрей ШИМОНОВИЧ

Адвокат, старший юрист

Минск

Инициирование процедуры ликвидации субъекта хозяйствования недобросовестным лицом

(+375-44) 515-21-23

Инициирование процедуры ликвидации субъекта хозяйствования недобросовестным лицом

andrey.shimonovich@sbh-partners.com




Специализация:

Разрешение споров

Недвижимость и строительство

Страхование

Договорное право

Несостоятельность и банкротство


Языки:
белорусский, русский, английский