Анастасия МАЛАХОВА , Артур СИЛИВОНЧИК

Перемена лиц в обязательствах по внешнеторговым сделкам

// Журнал "Юрист"

Перемена лиц в обязательствах по внешнеторговым сделкам

Законодательство допускает перемену лиц в обязательствах при совершении внешнеторговой операции. 

При этом следует иметь в виду, что не все обязательства, вытекающие из внешнеторгового договора, будут являться внешнеторговыми операциями, определение которых содержится в Указе Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее — Указ № 178). Так, например, не будет являться внешнеторговой операцией предварительная оплата при экспорте, оплата по факту поставки товара, выполнения работ при импорте. 

Рассмотрим актуальные вопросы, связанные с переменой лиц в обязательствах, вытекающие из экспортных и импортных внешнеторговых операций, а также действие арбитражной оговорки при перемене лиц в обязательствах.

Уступка права требования при экспорте 

При экспорте резидент-экспортер обязан обеспечить завершение внешнеторговой операции способами, установленными в подп. 1.7 п. 1 Указа № 178, одним из которых является поступление денежных средств согласно условиям внешнеторгового договора.

По общему правилу поступление денежных средств по внешнеторговым договорам, предусматривающим экспорт, осуществляется только на счета экспортеров. Одним из разрешенных исключений из этого правила является поступление денежных средств, направляемых нерезидентом на счет другого резидента в соответствии с условиями договора уступки требования, заключенного между экспортером и данным резидентом. При этом новый кредитор становится экспортером (абз. 7 подп. 1.8 п. 1 Указа № 178).

При этом экспортер (импортер) — это резидент, заключивший внешнеторговый договор, либо к которому перешли права и обязанности по внешнеторговому договору в результате уступки прав требования (перевода долга) между резидентами в соответствии с ГК. 

Таким образом, экспортер-резидент праве уступить иному резиденту свое право требования от нерезидента оплаты отгруженного на экспорт товара. Соглашение об уступке требования должно быть заключено между резидентами в письменной форме в соответствии с требованиями белорусского законодательства. Если по условиям договора уступка требования возможна только с согласия должника, то данное условие должно быть выполнено — согласие должно быть получено в письменной форме. 

Новый кредитор, который становится экспортером, несет обязательство по обеспечению завершения внешнеторговой операции в установленные сроки. При этом датой завершения внешнеторговой операции при экспорте будет считаться дата поступления денежных средств на счет другого резидента в соответствии с условиями договора уступки требования (абз. 11 подп. 1.6.1 п. 1 Указа № 178).

Если в отношении уступаемого резидентом-экспортером требования было получено разрешение Национального банка на продление срока завершения внешнеторговой операции, то новому кредитору, получившему требования, не нужно обращаться в Нацбанк за внесением изменений в ранее выданное разрешение на продление срока, поскольку соответствующая процедура не предусмотрена ни Указом № 178, ни Инструкцией о порядке выдачи разрешений на продление сроков завершения внешнеторговых операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 22.04.2009 № 52 (далее — Инструкция № 52).

Справочно:
В соответствии с пп. 16, 17 Инструкции № 52 внесение изменений в выданное разрешение Нацбанка необходимо в случае смены наименования экспортера или в случае его реорганизации.

Вопрос: Вправе ли резидент-экспортер уступить требование нерезиденту? 

Ответ: Нет, не вправе, поскольку поступление оплаты по экспорту на счет нерезидента не является разрешенным способом завершения экспортной внешнеторговой операции.

Уступка права требования при импорте

При импорте нерезидент-поставщик вправе уступить свое требование к резиденту-покупателю (импортеру) в пользу другого нерезидента.  

Важно.
Условиями внешнеторгового договора может быть установлено, что нерезидент-поставщик вправе уступить требования в пользу иного лица только с согласия резидента-покупателя.

Для белорусского импортера (покупателя) важно получить документы,  подтверждающие уступку права требования оплаты в пользу иного нерезидента (нового кредитора). Если по условиям договора уступка требования возможна только с согласия резидента-покупателя, такое согласие должно быть зафиксировано путем письменного ответа на запрос нерезидента-поставщика либо путем составления трехстороннего соглашения уступки права требования.

Справочно.
Уступка требования между двумя нерезидентами при импорте Указом № 178 не регулируется.

После получения документов, подтверждающих уступку права требования в пользу нового кредитора, резидент-покупатель вправе провести оплату в пользу нового кредитора. 

Вопрос: Вправе ли нерезидент-кредитор уступить право требования к резиденту-должнику при импорте в пользу другого резидента?

Ответ: Да, такая операция возможна при условии, что платежу будет предшествовать изменение валюты платежа с иностранной валюты на белорусские рубли.

Перевод долга при экспорте 

При экспорте перевод долга возможен между нерезидентами в части перевода обязательства по оплате за поставляемый товар. В таком случае для резидента-экспортера важно получить письменные документы, подтверждающие перевод долга на нового должника.

Важно.
Если иное не будет предусмотрено в договоре перевода долга и применимым к нему правом, то первоначальный должник не будет нести ответственность за неисполнение новым должником обязательства по оплате.

После перевода долга новый должник несет обязательство по оплате, и в случае невыполнения им обязательства по оплате в установленный срок требование об оплате должно предъявляться к новому должнику. 

Перевод долга при импорте 

В соответствии с абз. 3 подп. 1.10 п. 1 Указа № 178 при импорте расчеты по внешнеторговым договорам осуществляются только со счетов импортеров (в том числе со специального счета аккредитива), за исключением расчетов, производимых со счета другого резидента в соответствии с условиями договора перевода долга, заключенного между импортером и данным резидентом. При этом новый должник становится импортером и несет обязательства по завершению внешнеторговой операции. 

Таким образом, при импорте перевод долга между резидентами допускается. 

При заключении соглашения о переводе долга нужно учитывать условия основного договора в части необходимости получения согласия нерезидента-поставщика (кредитора по обязательству) на перевод долга.

Важно.
Соглашение о переводе долга должно соответствовать требованиям белорусского законодательства, в том числе условию о письменной форме.

Поскольку новый должник становится экспортером для целей завершения внешнеторговой операции, то ему необходимо получить от покупателя (первоначального должника) документы, подтверждающие завершение внешнеторговой операции, а именно поступление товара на территорию Республики Беларусь и его таможенное оформление. 

Вопрос: Возможно ли перевести долг резидента-импортера по оплате товара на нерезидента — нового должника?

Ответ: Нет, это нельзя сделать, поскольку такой порядок оплаты не предусмотрен подп. 1.10 п. 1 Указа № 178 и принятыми в соответствии с ним постановлениями Национального банка Республики Беларусь.

Отметим, что нерезидент может провести платеж за резидента-импортера в адрес нерезидента-кредитора при исполнении нерезидентом обязательств перед резидентом по договору займа (абз. 2 подп. 1.7 п. 1 постановления Правления Нацбанка от 09.07.2009 № 101 «О проведении внешнеторговых операций»). Фактически платеж нерезидента в адрес нерезидента-кредитора по внешнеторговому договору будет являться предоставлением займа в адрес резидента-импортера (заем, который предоставляется таким путем, зачисляется не на счет заемщика, а на счет иного указанного заемщиком лица).

Исполнение обязательств третьим лицом: правомерность, схемы действий и правила оформления

Указ № 178 не предусматривает исполнение третьим лицом обязательств в качестве возможных способов исполнения оплаты при импорте или поставки при экспорте. Следовательно, такой способ исполнения на стороне резидента не предусмотрен законодательством. 

Важно.
Следует отличать перемену лиц в обязательстве от возложения исполнения обязательств на третье лицо.
В случае возложения исполнения обязательств на третье лицо перемены лиц в обязательстве не происходит. Право требования от должника надлежащего исполнения обязательств остается у кредитора в рамках заключенного между ними договора.

Вместе с тем на стороне нерезидента исполнение третьим лицом может иметь место, если это предусмотрено условиям внешнеторгового договора либо согласовано сторонами в ходе его исполнения. 

Например, резидент-экспортер может получить оплату за отгруженный товар не от нерезидента-покупателя, а от иного нерезидента при условии, что такой платеж будет согласован нерезидентом-покупателем. В таком случае в назначении платежа нерезидент-плательщик должен указать, что оплата производится по обязательствам нерезидента-покупателя. Это может быть сделано путем указания номера и даты договора, транспортного документа, спецификации к договору, заключенному между резидентом-экспортером и нерезидентом-покупателем. Если в назначении платежа не будет указано, что оплата проводится в счет исполнения обязательств нерезидента-покупателя, то у резидента-экспортера не будет оснований учесть соответствующий платеж в счет прекращения обязательства нерезидента-покупателя, а в случае получения от нерезидента-плательщика требования о возврате неосновательного обогащения будет сложно возражать против такого требования. 

При возложении исполнения на третье лицо ответственным за исполнение обязательства тем не менее остается должник по обязательству, в данном случае — нерезидент-покупатель. Следовательно, если в договоре поставки будет указан плательщик как третье лицо, исполняющее обязательство по оплате, но это обязательство не будет исполнено, то ответственным будет являться нерезидент-покупатель как сторона договора.

Действие арбитражной оговорки при перемене лиц в обязательствах

Законодательство Республики Беларусь предусматривает право сторон заключать арбитражные соглашения о передаче споров в международный арбитражный (третейский) суд или иной постоянно действующий арбитражный орган (ст. 40 ХПК).

Справочно.
Арбитражное соглашение — соглашение сторон о передаче на рассмотрение международного арбитражного суда всех или отдельных споров, которые возникли или могут возникнуть из связывающего стороны правоотношения, которое принято рассматривать как автономное и юридически независимое от основного договора, в котором оно содержится (ч. 1 ст. 11 Закона Республики Беларусь от 09.07.2009 № 279-З «О международном арбитражном (третейском) суде», ч. 2 п. 17 Методических рекомендаций о некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц и оказания правовой помощи, утвержденных постановлением Президиума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 26.07.2013 № 25).

Порядок действия арбитражного соглашения при перемене лиц в обязательстве определен п. 3 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2005 № 34 «О подведомственности споров после уступки требования или перевода долга». Так, при перемене лиц в обязательстве на нового кредитора или должника не распространяется ранее существовавшее соглашение о передаче спора на разрешение третейского суда или арбитражное соглашение, выраженное в арбитражной оговорке. 

Таким образом, арбитражное соглашение при перемене лиц в обязательстве будет действовать только в случае заключения между сторонами нового соглашения о передаче споров на рассмотрение в международный арбитраж в порядке, предусмотренном законодательством. При отсутствии указанного соглашения подведомственность возникшего спора будет определяться в соответствии с общими правилами подведомственности дел экономическим судам.

Важно.
В случае возложения исполнения обязательств на третье лицо право требования от должника надлежащего исполнения обязательств остается у кредитора в рамках заключенного между ними договора. Следовательно, арбитражное соглашение будет продолжать действовать.

Обращаем внимание, что в некоторых юрисдикциях сформирован иной подход. В частности, в Англии, США, Швейцарии существует презумпция «автоматической» уступки арбитражной оговорки вместе с основным договором. 

Схожий подход существует и в Российской Федерации. В силу ч. 10 ст. 7 Федерального закона от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» при перемене лица в обязательстве, в отношении которого заключено арбитражное соглашение, арбитражное соглашение действует в отношении как первоначального, так и нового кредитора, а также как первоначального, так и нового должника.

Ссылка на первоисточник.

Перемена лиц в обязательствах по внешнеторговым сделкам
Перемена лиц в обязательствах по внешнеторговым сделкам

Анастасия МАЛАХОВА

Адвокат, партнер адвокатского бюро

Минск

Перемена лиц в обязательствах по внешнеторговым сделкам

(+375-44) 515-21-23

Перемена лиц в обязательствах по внешнеторговым сделкам

anastasiya.malakhova@sbh-partners.com




Специализация:

Налогообложение

Трудовые отношения

Внешнеэкономическая деятельность

Интеллектуальная собственность

Страхование

Договорное право


Языки:
белорусский, русский, английский


Перемена лиц в обязательствах по внешнеторговым сделкам




Специализация:

Договорное право

Корпоративное право, M&A

Разрешение споров

Строительство и недвижимость

Антимонопольное регулирование и конкуренция


Языки:
белорусский, русский, английский