Екатерина ЛОГВИНОВИЧ

Подготовка стартапа к M&A сделке в Беларуси, Европе и США

// Startup Jedi

Подготовка стартапа к M&A сделке в Беларуси, Европе и США

Когда начинать подготовку к M&A сделке?

Первые шаги по подготовке компании к M&A сделке нужно предпринимать уже с момента ее создания. Независимо от целей сделки, покупателя будет интересовать история компании в деталях — для выявления рисков, понимания специфики бизнеса и возможностей для его интеграции с другими компаниями. Точечные недостатки, выявленные покупателем перед сделкой, могут быть оперативно устранены, но системные проблемы и нарушения будут служить аргументом к снижению оценки компании или отказу от сделки.

Правильная организационно-правовая форма

Для того, чтобы стартап мог привлекать инвестиции и вступать в M&A сделки, нужно зарегистрировать юридическое лицо в удобной для потенциальных покупателей форме. Покупатель будет готов к приобретению бизнеса, только если сделка не повлечет для него персональной ответственности. 

По этой причине приемлемыми формами являются общество с ограниченной ответственностью и акционерные общества (в Европе и США — «limited liability company» и «stock company»). В отличие от товариществ, они ограничивают для всех участников (акционеров) риски потерей вложенных средств.

Прозрачная история

У компании должна быть прозрачная и понятная корпоративная история.

На практике возникают ситуации, когда стартап действует сразу через несколько юридических лиц: доли между основателями распределены в одной компании, договоры с клиентом подписывает вторая, а деньги перечисляются третьей. Начинать следует всегда с одной компании, на которую передается вся интеллектуальная собственность, оформляются договоры с командой и клиентами, направляются финансовые потоки. 

По мере развития бизнеса может потребоваться создание и других юридических лиц, например, при выходе на рынки других стран. В таком случае формируется группа компаний, в котором холдинговая компания владеет дочерними. При этом именно на холдинговую компанию оформляется интеллектуальная собственность, привлекаются инвестиции. Такая структура позволит покупателю сразу приобрести весь бизнес через покупку акций холдинговой компании, что существенно сократит время на M&A сделку. 

Если в структуре есть проблемы, исправлять их нужно максимально рано, так как по мере развития бизнеса, расширения клиентской базы, возрастания оборотов это будет сложнее сделать.

Соответствие законодательству

В числе других аспектов, на которые следует обращать внимание с момента создания бизнеса, можно назвать следующие:

Самостоятельность бизнеса

На момент поиска покупателей стартап должен быть готов к отчуждению как самостоятельный бизнес, то есть его потенциальная продажа не должна сопровождаться потерями стоимости, коммерческими и юридическими рисками. 

Активы компании должны быть оформлены на компанию, а не ее основателей. Бизнес-процессы должны быть налажены напрямую со всеми контрагентами (поставщиками, платежными сервисами, клиентами), а не через «третьи» компании основателей. 

Например, возникают ситуации, когда основная деятельность осуществляется через одну компанию, а работники «оформлены» на другое юридическое лицо одного из основателей. Или же права на сайт сохранены за основателем. 

Если в результате сделки часть бизнеса «выпадает», то покупатель откажется от ее совершения.

Что сделать перед поиском покупателей?

Активная фаза подготовки стартапа к M&A сделке начинается за несколько месяцев до поиска покупателей. 

Определить цели для M&A сделки и ключевые интересы основателей

Намерение стартапа осуществить M&A сделку может возникнуть по разным причинам:

Соответственно, тип сделки будет отличаться.

Цели сделки M&A и ключевые интересы

Определить стоимость компании

До переговоров основателям нужно выработать подход к оценке стоимости, который можно обосновать для покупателей. Существуют разные способы оценки стартапа. Выбор одного из них зависит от стадии бизнеса, финансово-хозяйственных показателей, специфики деятельности и продукта. 

Для определения стоимости может потребоваться оценить имеющиеся активы, провести анализ финансовых показателей и рынка. Если это не сделать заранее, то на переговоры можно потратить больше времени.

Предварительные этапы сделки

Когда покупатель найден, начинается активная фаза подготовки к совершению сделки. Помимо согласования условий, есть и другие важные нюансы, на которые нужно обратить внимание. 

Составление Term sheet

Если стороны достигли согласия по базовым вопросам в ходе переговоров, имеет смысл закрепить их в Term sheet. Он будет служить ориентиром в отношении принципиальных условий при структурировании сделки. 

Нужно учитывать, что в Великобритании и США законодательство содержит обязательство сторон добросовестно проводить переговоры. Если между сторонами есть заключенный Term Sheet, то стороны будут обязаны придерживаться его положений. Поэтому, чтобы предотвратить судебные споры, стороны напрямую прописывают, какие положения являются юридически обязательными, а какие нет. 

Как правило, в качестве обязательных устанавливают следующие положения:

«Обязательность» таких положений зависит от юрисдикции. Например, в Беларуси обязательства по неконкуренции и эксклюзивности неисполнимы, если Term Sheet не подчинен английскому праву. В США и большинстве европейский юрисдикций положения исполнимы, но срок действия может отличаться. Например, действие обязательств по неконкуренции в Европе обычно ограничивается 3 годами, в США — 3-5 годами. 

Проведение due diligence

Условием для заключения сделки всегда является проверка деятельности компании для выявления рисков. Как правило, покупатель запрашивает юридический (LDD) и финансовый аудит (FDD).  Стартап может провести аудит по собственной инициативе (vendor due diligence, VDD) также до заключения сделки, чтобы устранить и минимизировать риски заранее. 

Результаты due diligence напрямую влияют на совершение сделки:

Ограничения по ценным бумагам

Если стартап зарегистрирован как акционерное общество, при продаже акций может потребоваться получить разрешение на сделку с ценными бумагами. Такие требования установлены в США Комиссией по ценным бумагам в отношении американских компаний.

Разрешение можно не получать в отдельных случаях, например, если акции передаются аккредитованному инвестору или лицу, не являющемуся резидентом США. Так как нарушение требований предусматривает существенные штрафы, то рекомендуем заранее проконсультироваться с юристами. 

Антимонопольные ограничения

В США и европейских юрисдикциях, включая Беларусь, все страны ЕС, Великобританию, антимонопольные органы осуществляют мониторинг за M&A сделками для предотвращения возможных нарушений конкуренции. Законодательством может потребоваться прохождение процедур до или после сделки (направление уведомления, получения разрешения, раскрытие информации). 

Контролируются сделки на основании финансовых показателей (сумма сделки, активы или выручка сторон) и других критериев. В Беларуси процедура занимает от 1 до 3 месяцев, в ЕС — от 1 до 4 месяцев, в США — 1-2 месяца. 

Таким образом, при совершении M&A сделки покупателя интересует бизнес целиком, и готовность стартапа к сделке определяется не только успехом его продукта, но и согласованностью бизнес-процессов, грамотным юридическим оформлением хозяйственной деятельности. Даже при высоких показателях выручки покупатель может быть не готов вступить в сделку из-за выявленных финансовых и правовых рисков.  Учет описанных нюансов в подготовке поможет стартапу устранить проблемные моменты, подготовиться к переговорам и сократить сроки реализации сделки.

Ссылка на первоисточник.

Подготовка стартапа к M&A сделке в Беларуси, Европе и США
Подготовка стартапа к M&A сделке в Беларуси, Европе и США




Специализация:

Корпоративное право, M&A
Инвестиции
IT, FinTech
Строительство и Недвижимость


Языки:
английский, русский, французский