Виталий ТВАРДОВСКИЙ , Полина ЕРЕМЕНКО

Правовые механизмы Декрета №8 в изменениях в Закон «О хозяйственных обществах»

//

Правовые механизмы Декрета №8 в изменениях в Закон «О хозяйственных обществах»

28 апреля 2021 года вступают в силу изменения, внесенные в законодательство Республики Беларусь о хозяйственных обществах. В первую очередь это касается Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 №2020-XII «О хозяйственных обществах» (Закон). Нововведения так или иначе затрагивают практически все аспекты деятельности хозяйственных обществ, однако некоторые изменения не являются новыми: в данном случае речь идет об адаптации для всех хозяйственных обществ некоторых положений Декрета Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (Декрет №8), которые ранее распространялись исключительно на резидентов Парка высоких технологий (ПВТ).

Так, у всех хозяйственных обществ появилась возможность реализации некоторых механизмов опционов и конвертируемого займа. Были также изменены некоторые требования и ограничения, предъявляемые к акционерным соглашениям, а также к договорам об осуществлении прав участников обществ с ограниченной ответственностью (ООО).

ООО

Опцион

Термины «опцион» или «опционное соглашение» не фигурируют в изменениях в Закон. Тем не менее, вводится возможность возмездного или безвозмездного перехода доли (части доли) в уставном фонде от ООО к третьим лицам при соблюдении следующих условий:

  • Такая возможность должна быть предусмотрена уставом ООО.

Сформулировать такое положение в уставе можно следующим образом: «Общество вправе безвозмездно передать либо продать членам совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа и (или) работникам Общества доли (части долей), приобретенные Обществом, в порядке и на условиях, определённых единогласным решением Общего собрания участников Общества».

  • Доля (часть доли), в отношении которой реализуется опцион, должна находиться на балансе ООО.

Необходимо отметить, что Закон всё ещё не будет предусматривать возможность нахождения доли на балансе ООО более 1 (одного) года: в течение указанного срока ООО обязано распределить доли (части долей) между всеми его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде либо продать эти доли (части долей) в порядке осуществления преимущественного права приобретения доли в уставном фонде ООО. В связи с этим, полагаем, что срок реализации опциона будет ограничен указанным сроком.

  • Для перехода доли необходимо единогласное решение общего собрания участников ООО.
  • В качестве держателей таких опционов могут выступать члены органов управления ООО и работники ООО.

Под термином «члены органов управления ООО» понимаются директор (члены правления) и члены совета директоров (наблюдательного совета).

  • Получение долей может быть поставлено в зависимость от достижения держателем опциона показателей эффективности деятельности ООО.

Такие показатели эффективности могут быть определены в отдельных договорах с держателями опциона (непосредственно опционных соглашениях).

Конвертируемый заем

Также, как и термин «опцион», термин «конвертируемый заем» в классическом понимании не упоминается в изменениях Закона.

Исходя из Декрета №8, по договору конвертируемого займа заимодавец передает в собственность заемщика деньги, а заемщик при наступлении определенного договором обстоятельства передает заимодавцу принадлежащие заемщику доли (часть доли) в уставном фонде заемщика, находящиеся на балансе заемщика, либо увеличивает уставный фонд на сумму конвертируемого займа с передачей заимодавцу доли (части доли) в уставном фонде заемщика. Заемщик обязуется возвратить заимодавцу выданную сумму денег (сумму займа) вместо передачи указанных, доли (части доли), уплатить проценты за пользование займом, только если возврат суммы займа, уплата процентов предусмотрены договором.

Согласно изменениям, по единогласному решению общего собрания участников уставный фонд ООО можно будет увеличить путем зачета денежных требований к ООО при внесении участниками и (или) кредиторами ООО дополнительных вкладов в уставный фонд (ранее зачёт допускался только в рамках конвертируемых займов с компаниями-резидентами ПВТ). Исходя из этого, становится доступен механизм конвертируемого займа, где одна сторона (кредитор/заимодавец) получает в обмен на переданные ранее денежные средства долю (части долей) в уставном фонде ООО (должника/заемщика) без дополнительных конструкций (например, предварительной продажи части доли в пользу ООО).

Следовательно, для использования механизма конвертируемого займа необходимы:

  • Заключение договора займа, по которому ООО будет выступать заемщиком (должником).
  • Принятие решения Общим собранием участников об увеличении уставного фонда ООО за счёт вклада заимодавца на сумму займа с предоставлением заимодавцу доли в порядке и на условиях, предусмотренных договором конвертируемого займа.

Возможность заключения таких договоров конвертируемого займа можно предусмотреть и в уставе ООО.

Необходимо отметить, что применение такого механизма само по себе не освобождает ООО от необходимости возвратить заем; изменениями вводится лишь дополнительный способ прекращения обязательств.

Договор об осуществлении прав участников ООО

Изменениями в закон в отношении Договоров об осуществлении прав участников убраны ограничения по субъектному составу такого договора: теперь сторонами могут выступать все участники ООО.

Несмотря на то, что иные положения Декрета №8 для договоров об осуществлении прав участников ООО не были включены в изменения в Закон (выбор иностранного права, передача споров в иностранные суды и арбитражи и др.), важным является то, что теперь Договор об осуществлении прав участников не перестанет действовать автоматически в полном объеме в случае лишения/утраты юридическим лицом статуса резидента ПВТ.

Акционерные общества (АО)

Опцион

Как и для ООО, АО могут предусмотреть использование в рамках своей хозяйственной деятельности опционов.

Для этого необходимо следующее:

  • Предусмотреть возможность опциона уставом АО.

Такое положение устава может звучать следующим образом: «Общество вправе осуществлять эмиссию акций дополнительного выпуска в целях последующей их безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров, исполнительного органа и (или) работникам этого Общества при исполнении ими условий, предусмотренных локальными правовыми актами Общества и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами».

Уставом АО может быть также предусмотрено формирование из чистой прибыли специального фонда для приобретения акций этого общества в целях последующей их безвозмездной передачи либо продажи членам совета директоров (наблюдательного совета), исполнительного органа и (или) работникам этого общества.

  • Осуществленная эмиссия акций дополнительного выпуска.

Данное положение предоставляет АО преимущество по сравнению с ООО: в то время как для ООО установлено ограничение в виде 1 года для нахождения доли ООО на балансе, для АО подобного ограничения в отношении акций дополнительного выпуска не предусмотрено.

  • Стороной такого опциона могут выступать члены органов управления АО и (или) работники АО.
  • Соблюдение условий, предусмотренных ЛНПА, утвержденными общим собранием акционеров, и (или) гражданско-правовыми (трудовыми) договорами, заключаемыми с такими лицами.
  • Соответствующее решение общего собрания акционеров.

Конвертируемый заем

Как и с ООО, реализация механизма конвертируемого займа для АО возможно путем зачета денежных средств между кредиторами и АО.

Для использования механизма конвертируемого займа необходимо соблюдение следующих условий:

  • АО должно выступать должником денежных средств.
  • Закрытое размещение акций среди кредиторов АО.

Акционерное соглашение

В изменениях устранено ограничение относительно того, что сторонами акционерного соглашения не могут быть все участники АО. Идентично ситуации с договором об осуществлении прав участников, иные преимущества Декрета №8 в части акционерных соглашений на нерезидентов ПВТ распространяться не будут.

Вместе с тем, необходимо отметить, что в отношении акций ЗАО в уставе хозяйственного общества можно предусмотреть особый порядок реализации или отказа от преимущественного права покупки акций. Возможность отказаться от преимущественного права покупки акций также предусмотрена и для акционерных соглашений ЗАО – резидентов ПВТ.


Несмотря на попытки распространить на хозяйственные общества правовые механизмы, которые уже до этого были введены для резидентов ПВТ, продолжает существовать ряд отличий при практической реализации данных механизмов, с которыми можно ознакомиться в сравнительной таблице по ссылке ниже.

Правовые механизмы Декрета №8 в изменениях в Закон «О хозяйственных обществах»
Правовые механизмы Декрета №8 в изменениях в Закон «О хозяйственных обществах»




Специализация:

Инвестиции и приватизация

Корпоративное право, M&A

Трудовые отношения

Договорное право

IT


Языки:
белорусский, русский, английский


Правовые механизмы Декрета №8 в изменениях в Закон «О хозяйственных обществах»




Специализация:

Недвижимость и строительство
Инвестиции и приватизация
Корпоративное право, M&A
Трудовые отношения
Договорное право
IT


Языки:
белорусский, русский, английский, немецкий