Приказное производство выступает альтернативой взыскания задолженности с субъекта хозяйствования в рамках искового производства (по сути обычного судопроизводства) или обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи.
Причем данный способ взыскания задолженности является для кредитора весьма привлекательным в силу своей оперативности (до 1 месяца) и незатратности (госпошлина от 2 до 7 базовых величин).
В настоящем путеводителе по приказному производству вы можете найти ответы практически на все вопросы, возникающие при подготовке, обращении в экономический суд и рассмотрении требований в рамках приказного производства.
- Правовое регулирование
- Понятие приказного производства
- Преимущества приказного производства
- Отличие от исполнительной надписи нотариуса
- Отличие от искового производства
- Какие требования нельзя заявить в приказном производстве?
- Какие требования можно заявить в приказном производстве?
- Досудебный порядок урегулирования спора и приказное производство
- Что следует указать в заявлении о возбуждении приказного производства?
- Что нужно приложить к заявлению о возбуждении приказного производства?
- Госпошлина – ставки и порядок уплаты
- Порядок рассмотрения требований в рамках приказного производства
- Подача заявления о возбуждении приказного производства
- Основания для отказа в принятии заявления о возбуждении приказного производства
- Отзыв на заявление о возбуждении приказного производства: что предусмотреть, в какие сроки подать?
- Вынесение определения о судебном приказе / отказа в вынесении определения о судебном приказе
- Последствия процедуры ликвидации и банкротства для приказного производства
- Что делать взыскателю, если в вынесении определения о судебном приказе отказано?
- Переход в исковое производство
- Определение о судебном приказе вынесено: как его отменить?
- Наиболее распространенные ошибки взыскателей в приказном производстве
- Наиболее распространенные ошибки должников в приказном производстве
- «Третьи лица» в приказном производстве
1. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ
- глава 24 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее – ХПК);
- некоторые разъяснения по применению положений о приказном производстве содержатся в постановлении Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27 мая 2011 г. № 9 «О некоторых вопросах приказного производства» (далее – Постановление №9) и иных актах Верховного суда Республики Беларусь (Высшего Хозяйственного суда Республики Беларусь).
2. ПОНЯТИЕ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА
Приказное производство является самостоятельным видом судопроизводства в экономическом суде первой инстанции, которое осуществляется в упрощенном порядке, без разбирательства и вызова сторон.
На практике это означает, что суд рассматривает письменные документы, представленные сторонами, не проводя судебное разбирательство и не вызывая сами стороны для дачи устных либо письменных пояснений. Вместе с тем, результатом приказного производства является исполнительный документ – определение о судебном приказе, которое выносит суд по итогам рассмотрения требований взыскателя и возражений должника и которое вступает в законную силу после его вынесения.
Ч. 1 ст. 220 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь (далее - ХПК) определяет первостепенные условия для обращения в экономический суд в порядке приказного производства: требование должно носить имущественный характер и между сторонами (должником и взыскателем) должен отсутствовать спор как таковой по существу предъявленных требований.
Таким образом, основные признаки приказного производства:
- требования являются бесспорными, т.е. презюмируется, что между взыскателем и должником отсутствует спор о праве по существу предъявленных требований (основание, размер, др.);
- суд рассматривает требования взыскателя без судебного разбирательства (без проведения судебных заседаний и вызова сторон);
- стороны обладают более узким объемом прав по сравнению с исковым производством (невозможно изменение предмета или основания, размера требований, нельзя соединить в одном заявлении требования имущественного и неимущественного характера, и др.).
Приказное производство как упрощенный порядок обеспечивает более короткие сроки рассмотрения требований взыскателя, а также получение взыскателем исполнительного документа, который может быть предъявлен к исполнению.
Наверх
3. ПРЕИМУЩЕСТВА ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА:
- сроки рассмотрения;
Заявление о возбуждении приказного производства рассматривается судом в срок не более 20 рабочих дней с момента поступления в экономический суд. На практике с момента подачи в суд и до момента получения по почте определения о судебном приказе данное время составляет максимально 1 – 1,5 месяца.
При взыскании задолженности в рамках искового производства срок значительно выше (за исключением случаев утверждения мирового соглашения или соглашения о примирении в подготовительном судебном заседании).
- минимальные судебные расходы;
Максимальная государственная пошлина за рассмотрение заявления о возбуждении приказного производства составляет 7 базовых величин, что не сравнимо со ставками по имущественным спорам в исковом производстве.
- момент вступления в законную силу;
Определение о судебном приказе вступает в силу с момента его вынесения судом.
- определение о судебном приказе является исполнительным документом, который может быть предъявлен к расчетным счетам должника (через систему АИС ИДО) для взыскания сразу после его получения взыскателем.
Судебный приказ, выдаваемый судом на основании решения, направляется сторонам только после вступления в законную силу решения, т.е. минимум через 15 рабочих дней после его вынесения, либо в случае обжалования - с момента вынесения постановления апелляционной инстанцией.
- отсутствие вызова и явки сторон;
Суд исследует лишь представленные сторонами письменные доказательства и судебное заседание с привычным вызовом и заслушиванием сторон не проводит.
Наверх
4. ОТЛИЧИЕ ОТ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ НОТАРИУСА
Основания для совершения нотариусом исполнительной надписи о взыскании задолженности предусмотрены в Указе Президента Республики Беларусь от 11 августа 2011 г. № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности» (далее – Указ № 366).
При этом, подробный и исчерпывающий перечень документов, представляемых нотариусу для совершения исполнительной надписи предусмотрен для каждого соответствующего основания в перечне документов, по которым взыскание производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28 декабря 2006 г. № 1737.
Отличие совершения исполнительной надписи нотариуса от приказного производства:
- совершение исполнительной надписи нотариусом – это четко формализованная процедура: нотариус совершает по конкретному основанию, предусмотренному Указом №366, при наличии всех документов, предусмотренных вышеуказанным перечнем (утв. Постановлением №1737) в надлежащей форме (документы, подтверждающие задолженность в оригиналах);
Так, согласно Указу № 366 исполнительная надпись может быть совершена нотариусом не по всем обязательствам (например, займ, транспортная экспедиция, неосновательное обогащение, и др.), в то время как приказное производство предъявляет иные условия и требования, по общему правилу не ограничивая взыскание задолженности по конкретному обязательству.
Соответственно, если все данные формальности в полном объеме не соблюдены – не подходит по основанию, отсутствуют все документы и в надлежащей форме, нотариус откажет в совершении нотариального действия – совершении исполнительной надписи.
- о совершении исполнительной надписи нотариус не уведомляет должника и не дает какой-либо срок для представления возражений на требования. В приказном же порядке взыскатель уведомляет должника путем направления в его адрес заявления о возбуждении приказного производства. Более того, о возбуждении в отношении должника приказного производства уведомляет также суд;
- нотариус не разрешает спор. Нотариуса интересует исключительно право взыскателя обратиться к нему по этой категории спора и наличие всех документов, предусмотренных для данного основания совершения исполнительной надписи. Соответственно, нотариус не обязан спрашивать мнение должника и его позицию относительно взыскиваемой задолженности, тем более, анализировать правомерность и обоснованность каких-либо возражений.
Таким образом, процедура совершения исполнительной надписи является жестко регулируемой и формализованной. В свою очередь для взыскателя исполнительная надпись нотариуса безусловно является более выгодной, т.к. в максимально оперативные сроки и за абсолютно небольшие расходы он получит исполнительный документ. Однако, не во всех случаях у взыскателя есть как право, так и объективная возможность для обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи.
При этом, в соответствии с абз. 5 ч. 3 ст. 220 ХПК не подлежат рассмотрению в порядке приказного производства требования, взыскание по которым осуществляется путем совершения нотариусом исполнительной надписи.
Соответственно, в тех случаях, когда усматривается, что у взыскателя есть основания для взыскания задолженности для обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, суд отказывает в возбуждении приказного производства.
Наверх
5. ОТЛИЧИЕ ОТ ИСКОВОГО ПРОИЗВОДСТВА
Отличие приказного от искового производства состоит в основных его характерных чертах:
- отсутствие спора о праве по заявленным требованиям между взыскателем и должником. Наличие спора о праве (несогласие с заявленными требованиями по тем или иным основаниям) – препятствие для рассмотрения требований в приказном производстве и основание для отказа в вынесении определения о судебном приказе;
- рассмотрение требований осуществляется без судебного разбирательства и без вызова лиц, участвующих в деле. Суд исследует лишь представленные сторонами письменные доказательства и судебное заседание с привычным вызовом и заслушиванием сторон не проводит;
- сроки рассмотрения (не более 20 рабочих дней с момента поступления заявления в экономический суд);
- меньшие судебные расходы (до 7 базовых величин);
- момент вступления в законную силу (определение о судебном приказе вступает в силу с момента его вынесения судом);
- определение о судебном приказе является исполнительным документом, который может быть предъявлен к расчетным счетам должника (через систему АИС ИДО) для взыскания сразу после его получения взыскателем;
- стороны обладают более узким объемом прав по сравнению с исковым производством (невозможно изменение предмета или основания, размера требований, нельзя соединить в одном заявлении требования имущественного и неимущественного характера, и др.);
- отказ в принятии заявления о возбуждении приказного производства, отказ в вынесении определения о судебном приказе не исключают возможность обращения в суд с иском, содержащим тождественное требование.
Наверх
6. КАКИЕ ТРЕБОВАНИЯ НЕЛЬЗЯ ЗАЯВИТЬ В ПРИКАЗНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ?
- В силу прямого указания в законе. П. 3 ст. 220 ХПК прямо называет в качестве исключения из общего правила об:
- истребовании собственником или иным законным владельцем недвижимого имущества;
- исполнении гарантийного обязательства (за исключением банковской гарантии);
- исполнении обязательства, возникшего из договора об уступке требования либо переводе долга (за исключением случаев письменного признания должником задолженности);
- взыскание по которым в соответствии с законодательными актами осуществляется путем совершения нотариусом исполнительной надписи (предусмотрены Указом № 366).
- По субъектному составу:
- филиалом (структурным подразделением) либо к филиалу (структурному подразделению) юридического лица. Вместе с тем, на практике руководителям филиалов очень часто выдается доверенность на право подачи в суд заявления о возбуждении приказного производства. Таким образом, филиал может подавать в суд документы от лица основной организации;
- к должнику, который находится в процессе ликвидации (прекращения деятельности);
- к должнику, в отношении которого возбуждено дело об экономической несостоятельности (банкротстве) и открыто конкурсное производство;
- к иностранным юридическим лицам.
- Требования, в отношении которых имеется спор о праве, - подлежат рассмотрению в порядке искового производства.
Если в ответ на направленную претензию кредитор получил от должника ответ, в котором последний не признает требования, то отсутствуют основания для рассмотрения их в рамках приказного производства.
Некоторые требования по своей правовой природе не подлежат рассмотрению в рамках приказного производства: корпоративные споры, привлечение к субсидиарной ответственности, признание недействительной сделки, государственной регистрации юридического лица, недвижимого имущества, и др.
Наверх
7. КАКИЕ ТРЕБОВАНИЯ МОЖНО ЗАЯВИТЬ В ПРИКАЗНОЕ ПРОИЗВОДСТВО?
В приказном производстве рассматриваются требования имущественного характера, которые могут состоять во взыскании денежных средств, в истребовании имущества или обращении на него взыскания.
При этом, указанные требования должны отвечать одному из следующих условий:
А) требования носят бесспорный характер (основаны на документах, подтверждающих задолженность должника), т.е. когда имеются доказательства, очевидно свидетельствующие о наличии задолженности.
Вместе с тем, в соответствии с ч. 2 п. 4 Постановления № 9 к таким требованиям относятся заявления о взыскании задолженности по оплате за потребленные электроэнергию, воду, отопление, газ, услуги связи, задолженности, образовавшейся в связи с содержанием юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями помещений, используемых в предпринимательской деятельности; о взыскании задолженности по налогам, сборам (пошлинам), иным обязательным платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды (в том числе текущей задолженности), а также пени, установленной законодательством; требований, основанных на документах, подтверждающих наличие нотариально удостоверенной сделки; протест векселя в неплатеже, неакцепте, недатировании акцепта и т.п.;
Документы, подтверждающие бесспорность требований:
- документы, подтверждающие задолженность по оплате за потребленные электроэнергию, воду, отопление, газ, услуги связи, образовавшуюся в связи с содержанием юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями помещений, используемых в целях осуществления предпринимательской и иной хозяйственной (экономической) деятельности;
- решение государственного органа о взыскании обязательных платежей, пени;
- документы, подтверждающие образование текущей задолженности по обязательным платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды;
- документы, подтверждающие наличие нотариально удостоверенной сделки (к заявлению с требованием, основанным на нотариально удостоверенной сделке, должен быть приложен нотариально удостоверенный договор, содержащий условия этой сделки);
- протест векселя в неплатеже, неакцепте, недатировании акцепта (к заявлению с требованием, основанным на протесте векселя в неплатеже, неакцепте, недатировании акцепта, должен быть приложен вексель с актом о протесте, составленным органом, совершающим нотариальные действия), и др.
Б) требования признаются (не оспариваются) должником, но не выполняются.
Признание долга должником предполагает наличие у взыскателя документа, подтверждающего данное обстоятельство.
Доказательством признания долга может служить любой документ, из которого очевидно усматривается отношение должника к предъявленному взыскателем требованию. Это может быть документ, подписанный обеими сторонами (например, акт сверки, соглашение и др.) или в одностороннем порядке должником (ответ на претензию, долговая расписка, переписка и т.п.), а в некоторых случаях и действия должника (например, акцепт платежного требования).
Неоспаривание долга означает отсутствие со стороны должника возражений при предъявлении требования в установленном законодательством или договором порядке до обращения в суд (направленная должнику претензия, полученная и оставленная им без ответа, полученные и не возвращенные с указанием мотивов отказа от подписи акты сдачи или приемки результата работы и т.п.).
Документы, подтверждающие признание (неоспаривание) не выполняемых должником требований (согласно п. 5 Постановления №9):
- акт сверки расчетов, подписанный обеими сторонами;
- направленная должнику, полученная и оставленная им без ответа претензия;
- ответ на претензию, содержащий признание долга, например, с просьбой предоставления отсрочки либо указанием на невозможность погасить долг ввиду тяжелого материального положения, и др.;
- долговая расписка, гарантийное письмо, и др.;
- акцептованное платежное требование или иной документ, оформленный в соответствии с требованиями законодательства и подписанный уполномоченным лицом, и др.
Перечень не является исчерпывающим, в качестве доказательства может быть также и иной документ, оформленный в соответствии с требованиями законодательства и подписанный уполномоченным лицом, указывающий на признание (неоспаривание) долга.
Наверх
8. ДОСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК УРЕГУЛИРОВАНИЯ СПОРА И ПРИКАЗНОЕ ПРОИЗВОДСТВО
Соблюдение претензионного порядка при обращении в суд с заявлением о возбуждении приказного производства не является обязательным.
Однако одним из доказательств признания (неоспаривания) должником суммы задолженности может быть ответ должника на претензию либо претензия, направленная должнику и оставленная им без ответа.
В связи с этим, в целях возможного использования в качестве доказательства признания должником задолженности при возбуждении приказного производства (в тех случаях, когда нет оснований или возможности использовать это же доказательство для совершения испольнительной надписи нотариусом) рекомендуем направить претензию в адрес должника несмотря на необязательность претензионного порядка для приказного производства.
Наверх
9. ЧТО СЛЕДУЕТ УКАЗАТЬ В ЗАЯВЛЕНИИ О ВОЗБУЖДЕНИИ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА
В заявлении о возбуждении приказного производства должны быть указаны:
- наименование экономического суда, в который подается заявление;
- данные, идентифицирующие стороны: наименование взыскателя и должника (фамилия, имя, отчество для индивидуального предпринимателя), их место нахождения (юридический адрес, место жительства), почтовый адрес (при наличии), банковские реквизиты, контактные телефоны, электронные адреса (при их наличии);
- требование взыскателя со ссылкой на нормы законодательства;
- изложены обстоятельства, на которых основаны требования, со ссылкой на доказательства;
- при необходимости приведен расчет взыскиваемой суммы в тексте заявления либо в виде отдельного приложения;
- указан перечень прилагаемых документов.
Наверх
10. ЧТО НУЖНО ПРИЛОЖИТЬ К ЗАЯВЛЕНИЮ О ВОЗБУЖДЕНИИ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА?
- Письменные доказательства, подтверждающие заявленные требования и наличие основания для обращения в приказное производство.
Все письменные доказательства должны быть приложены к заявлению в подлиннике или в форме надлежаще заверенной копии. В соответствии со ст. 84 ХПК подлинники могут быть возвращены после вынесения судебного постановления на основании заявления взыскателя либо надлежащим образом заверенной его копии.
К примеру, документы, подтверждающие задолженность:
- договор;
- акт выполненных работ;
- акт приема-передачи;
- накладные;
- счета-фактуры;
- путевые листы, и др.
- Доказательства направления должнику копии заявления о возбуждении приказного производства.
До направления заявления в суд взыскателю необходимо по почте направить экземпляр заявления с копиями приложений в адрес должника, доказательством чего будет почтовая квитанция, где будет указано наименование должника-адресата и его адрес. Именно данную квитанцию и необходимо приложить взыскателю к заявлению, направляемому в суд.
- Копия документа, подтверждающего полномочия лица, подписавшего заявление: доверенность, в которой прямо прописано полномочие на подписание заявления о возбуждении приказного производства (ч. 1 ст. 79 ХПК), приказ о вступлении в должность, или др.
- Копия свидетельства о государственной регистрации взыскателя или иной равнозначный документ, подтверждающий правоспособность лица (например, иностранного резидента).
- Документ об уплате государственной пошлины или сведения об уплате госпошлины через ЕРИП.
Наверх
11. ГОСПОШЛИНА – СТАВКИ И ПОРЯДОК УПЛАТЫ
Банковские реквизиты, необходимые для уплаты государственной пошлины при обращении в экономический суд, размещены на сайте Верховного суда Республики Беларусь в разделе соответствующего экономического суда.
Ставки государственной пошлины за рассмотрение заявлений о возбуждении приказного производства предусмотрены п. 5 приложения 15 к Налоговому кодексу Республики Беларусь и в настоящее время составляют:
- при сумме взыскания до 100 базовых величин - 2 базовые величины;
- при сумме взыскания от 100 до 300 базовых величин - 5 базовые величины;
- при сумме взыскания свыше 300 базовых величин - 7 базовых величин.
Взыскатель вправе уплатить пошлину как в наличном, так и безналичном порядке.
Доказательством уплаты государственной пошлины путем внесения наличных денежных средств признается квитанция банка. Факт уплаты в безналичном порядке - дополнительным экземпляром платежного поручения с отметкой банка о его исполнении.
При этом, при оплате пошлины через ЕРИП, взыскателю достаточно указать в заявлении номер соответствующей операции в ЕРИП.
Наверх
12. ПОРЯДОК РАССМОТРЕНИЯ ТРЕБОВАНИЙ В РАМКАХ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА
Общий срок рассмотрения заявления о возбуждении приказного производства – 20 дней с момента поступления заявления в суд.
- Подача взыскателем заявления о возбуждении приказного производства в суд.
- В течение 5 рабочих дней со дня поступления заявления в суд:
- возбуждение приказного производства, либо;
- отказ в принятии судом заявления о возбуждении приказного производства.
- В течение 7 рабочих дней со дня получения определения о возбуждении приказного производства:
- непредставление должником отзыва на заявление о возбуждении приказного производства; либо
- представление должником отзыва на заявление о возбуждении приказного производства.
- В дальнейшем возможны следующие варианты событий в зависимости от того, представлен ли должником отзыв на заявление о возбуждении приказного производства или нет:
- если отзыв должником в суд не представлен - суд выносит определение о судебном приказе, которое может быть предъявлено к исполнению. В таком случае у должника возникает право подать заявление об отмене определение о судебном приказе - если срок на подачу отзыва на заявление о возбуждении приказного производства был им пропущен по уважительной причине;
- если от должника отзыв в суд направлялся - суд выносит определение об отказе в выдаче определения о судебном приказе.
Взыскатель в таком случае вправе подать заявление о переходе в исковое производство (рассмотрено далее).
Наверх
13. ПОДАЧА ЗАЯВЛЕНИЯ О ВОЗБУЖДЕНИИ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА
Заявление о возбуждении приказного производства подается в экономический суд по правилам подсудности, установленным ст. 49 - 52 ХПК.
По общим правилам подсудности (ст. 49 ХПК) заявление подается в экономический суд по месту нахождения или месту жительства должника или обособленного подразделения юридического лица, если требование вытекает из деятельности такого подразделения.
Стороны по своему соглашению вправе изменить общие положения подсудности и выбрать иной экономический суд - договорная подсудность (ст. 52 ХПК).
В настоящее время является распространенной судебная практика, согласно которой стороны, находящиеся на территории разных областей Республики Беларусь или областей (области) и г. Минска, вправе выбирать между экономическим судом по месту нахождения только либо взыскателя, либо должника, либо их обособленных подразделений.
Например, обе стороны находятся в Минской области, а установленная в договоре подсудность – экономический суд Могилевской области. Согласно указанной судебной практике договорная подсудность не может быть применена и спор подлежит рассмотрению в экономическом суде Минской области.
Заявление о возбуждении приказного производства вместе со всеми приложениями подается в соответствующий экономический суд либо нарочным в канцелярию суда (с учетом настоящей эпидемиологической обстановки – опускается в соответствующий ящик для корреспонденции в здании суда), либо направляется по почте.
Наверх
14. ОСНОВАНИЯ ДЛЯ ОТКАЗА В ПРИНЯТИИ ЗАЯВЛЕНИЯ О ВОЗБУЖДЕНИИ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА
Основания для отказа в принятии заявления о возбуждении приказного производства указаны в ст. 222 ХПК:
- заявленное требование не подлежит рассмотрению в суде, рассматривающем экономические дела - законодательством установлен внесудебный порядок рассмотрения требований, что относится к должникам, находящимся в процедуре ликвидации или банкротства (открыто конкурсное производство);
- заявленное требование не подлежит рассмотрению в порядке приказного производства (например, задолженность подлежит взысканию через исполнительную надпись, или заявлены требования об обращении взыскания на недвижимое имущество);
- должник находится вне пределов юрисдикции суда, рассматривающего экономические дела (требования заявлены к иностранному юридическому лицу);
- усматривается наличие спора о праве, который невозможно разрешить на основании представленных документов.
Указанные недостатки не могут быть устранены взыскателем для повторного обращения в суд с новым заявлением о возбуждении приказного производства.
Вместе с тем, ст. 222 ХПК содержит и иные основания для отказа в принятии заявления:
- заявление подано с нарушением правил подсудности;
- по заявленному требованию не уплачена государственная пошлина;
- не соблюдены требования к форме и содержанию заявления, предусмотренные ст. 221 ХПК;
- не представлены документы, подтверждающие заявленное требование;
- не приложены доказательства, подтверждающие направление копии заявления должнику.
После устранения указанных недостатков, взыскатель вправе вновь обратиться в экономический суд с заявлением о возбуждении приказного производства.
Наверх
15. ОТЗЫВ НА ЗАЯВЛЕНИЕ О ВОЗБУЖДЕНИИ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА: ЧТО ПРЕДУСМОТРЕТЬ, В КАКИЕ СРОКИ ПОДАТЬ?
Согласно ст. 223 ХПК должник представляет отзыв на заявление о возбуждении приказного производства, если не согласен с заявленными требованиями.
Несмотря на то, что в ХПК указано на обязанность должника представить отзыв, все же это является правом должника. Главные последствием непредставления должником отзыва является вынесение определения о судебном приказе.
Отзыв в виде соответствующих возражений представляется должником в экономический суд в течение семи рабочих дней со дня получения определения о возбуждении приказного производства (дата, указанная на конверте, в котором должник получил определение о возбуждении приказного производства).
В отзыве должник может как признать полностью или частично требования кредитора, так и не признать по тем или иным причинам.
Требования к отзыву должника:
- должны содержаться ссылки на нормы законодательства, на которых основаны возражения;
- должны быть указаны обстоятельства, на которых основаны возражения;
- к отзыву должны быть приложены доказательства, которые подтверждают возражения.
Таким образом, отзыв должен быть обоснован и мотивирован с фактической и правовой стороны.
Отзыв, не соответствующий данным требованиям, может быть не принят судом во внимание, что, соответственно, может обернуться для должника вынесением определения о судебном приказе.
Должник в качестве причин несогласия с заявленными требованиями вправе указать любые обстоятельства, в том числе:
- Процессуальные основания:
- отсутствие у взыскателя основания на обращение в суд с заявлением о возбуждении приказного производства: требования не носят бесспорный характер, должник не получал претензию взыскателя, в связи с чем требования не признаются должником, требования не подлежат рассмотрению в рамках приказного производства, и др.;
- спор не подсуден экономическому суду, т.к. подлежит рассмотрению в общем, третейском или иностранном суде;
- должник или взыскатель не правоспособен, и др. (исключен из ЕГР по результатам реорганизации, взыскатель является филиалом иностранной организации, и др.).
- Материально-правовые основания:
- между сторонами отсутствуют договорные отношения, на которые ссылается взыскатель (договор является незаключенным, недействительным и др.);
- истек срок исковой давности для предъявления требований;
- спор относительно размера требований – задолженность погашена, произведен неверный расчет, и др.
- в результате правопреемства (реорганизация, заключение договоров уступки права требования, перевода долга) должник не является надлежащим;
- отсутствие имущества, находящегося в залоге, на которое может быть обращено взыскание;
- применение ст. 314 ГК ввиду несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательств (аналогично с завышенными процентами за пользование чужими денежными средствами);
- наличие спора по качеству переданного имущества, оказанных услуг, выполненных работ, и др.
- Если должник не согласен с заявленными штрафными санкциями в связи с неправильно произведенным расчетом, то в отзыве следует указать, какие именно ошибки допустил взыскатель в расчете, например, неправильно определены период просрочки, размер ставки рефинансирования и т.д.
Возражения должника экономический суд оценивает, исходя из их мотивированности и обоснованности. Приведенные должником доводы должны содержать ссылку на обстоятельства и на нормы законодательства, опровергающие требования взыскателя, и подтверждаться доказательствами.
Доводы о невозможности исполнения обязательства вследствие тяжелого материального положения, о нецелесообразности взыскания, суд не принимает во внимание.
Рассмотрение требований в приказном производстве без разбирательства и вызова сторон исключает возможность реализации полномочий экономического суда по уменьшению неустойки на основании ст. 314 ГК. Соответственно, заявляя возражения о несоразмерности пени, должник может ходатайствовать перед судом об отказе в выдаче определения о судебном приказе в части взыскания неустойки. Аналогичная ситуация и с процентами за пользование чужими денежными средствами.
Наверх
16. ВЫНЕСЕНИЕ ОПРЕДЕЛЕНИЯ О СУДЕБНОМ ПРИКАЗЕ / ОТКАЗЕ В ВЫНЕСЕНИИ ОПРЕДЕЛЕНИЯ О СУДЕБНОМ ПРИКАЗЕ
Дело в порядке приказного производства должно быть рассмотрено экономическим судом в срок не более 20 рабочих дней со дня поступления заявления о возбуждении приказного производства в суд.
В зависимости от того, представил ли должник отзыв на заявление о возбуждении приказного производства и его содержания, возможны следующие варианты:
- Должник представил отзыв, в котором мотивированно выразил несогласие с заявленными требованиями, - суд вынесет определение об отказе в вынесении определения о судебном приказе.
- Должник в отзыве частично признал заявленные требования (указал на их частичное исполнение) – суд вынесет определение о судебном приказе на признанную (не оспоренную) должником часть заявленных требований с указанием в резолютивной части на отказ в удовлетворении остальной части заявленных требований.
- Должник не представил отзыв, или представил немотивированный отзыв (без документов, подтверждающих возражения против требований взыскателя), или представил отзыв, содержащий признание заявленных требований, - суд вынесет определение о судебном приказе.
Наверх
17. ПОСЛЕДСТВИЯ ПРОЦЕДУРЫ ЛИКВИДАЦИИ И БАНКРОТСТВА ДЛЯ ПРИКАЗНОГО ПРОИЗВОДСТВА
Ликвидация
В зависимости от того, в какой момент должник ушел в ликвидацию (принято решение о ликвидации), суд вынесет:
- если на стадии до возбуждения приказного производства - определение об отказе в возбуждении приказного производства;
- после возбуждения приказного производства, но до вынесения определения о судебном приказе - определение об отказе в выдаче определения о судебном приказе;
- после вынесения определения о судебном приказе – никак не влияет на вынесение судом определения о судебном приказе.
Банкротство (экономическая несостоятельность)
Если в отношении должника возбуждено дело о банкротстве, но введен защитный период, то препятствия для принятия заявления, возбуждения приказного производства или вынесения определения о судебном приказе – отсутствуют.
Если в отношении должника возбуждено дело о банкротстве и открыто конкурсное производство, то это препятствует вынесению судом определения о судебном приказе.
Наверх
18. ЧТО ДЕЛАТЬ ВЗЫСКАТЕЛЮ, ЕСЛИ В ВЫНЕСЕНИИ ОПРЕДЕЛЕНИЯ О СУДЕБНОМ ПРИКАЗЕ ОТКАЗАНО?
Определение об отказе в вынесении определения о судебном приказе не подлежит обжалованию в апелляционном, кассационном и надзорном порядке. Однако такой отказ не препятствует для взыскания задолженности в исковом производстве.
Взыскатель вправе инициировать исковое производство о взыскании задолженности двумя способами:
- в течение 15 рабочих дней подав ходатайство о переходе в исковое производство или
- по истечении указанного срока подать в суд исковое заявление в общем порядке.
Наверх
19. «ПЕРЕХОД» В ИСКОВОЕ ПРОИЗВОДСТВО
Течение 15-дневного срока для перехода из приказного производства в исковое производство начинается с момента направления определения судом, а не с момента его получения взыскателем. Дата направления определения указывается на почтовом конверте.
Особенности перехода из приказного в исковое производство:
А) не требуется соблюдение досудебного порядка, если он не был соблюден при подаче заявления о возбуждении приказного производства;
Б) не требуется заново представлять письменные доказательства, приложенные к заявлению.
Переход в исковое производство осуществляется посредством направления в экономический суд, в котором рассматривалось приказное производство, соответствующего ходатайства о рассмотрении дела в порядке искового производства.
К такому ходатайству следует приложить следующие документы:
- копии ходатайства в количестве экземпляров, равном числу ответчиков;
- документ, подтверждающий уплату госпошлины в порядке и размере, установленном при подаче иска;
- исковое заявление с копиями по числу ответчиков (по п. 26 Постановления №9, несмотря на то, что прямо в ХПК не указано).
Наверх
20. ОПРЕДЕЛЕНИЕ О СУДЕБНОМ ПРИКАЗЕ ВЫНЕСЕНО: КАК ЕГО ОТМЕНИТЬ?
Если должник в установленном ст. 223 ХПК порядке отзыв на заявление взыскателя по существу заявленных требований не представил, и экономический суд вынес определение о судебном приказе, должник вправе в течение десяти рабочих дней со дня получения определения подать в этот экономический суд заявление о его отмене.
В заявлении об отмене определения о судебном приказе должнику следует указать:
- уважительные причины, препятствовавшие своевременно заявить свои возражения в течение 7 дней с момента получения определения о возбуждении приказного производства;
- налогичные сведения, что и для отзыва должника.
В качестве уважительных причин, по которым не был своевременно представлен отзыв должником, экономические суды, например, признавали:
- реорганизацию должника;
- нахождение индивидуального предпринимателя в лечебном учреждении или за пределами Республики Беларусь;
- ненадлежащее извещение должника о возбуждении приказного производства и др.
Если экономический суд сочтет причины пропуска должником срока уважительными, а возражения мотивированными и подтвержденными документально, то он отменяет определение о судебном приказе в полном объеме или в соответствующей части.
В этом случае взыскатель вправе обратиться к должнику с тем же требованием в порядке искового производства.
Наверх
21. НАИБОЛЕЕ РАСПРОСТРАНЕННЫЕ ОШИБКИ ВЗЫСКАТЕЛЕЙ В ПРИКАЗНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
- обращение в суд, когда есть основания для обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, или представление суду документов, которые указывают на наличие таких оснований (например, подписанный акт сверки);
- заявление требований, которые не рассматриваются в порядке приказного производства, например, требования по договору перевода долга при отсутствии письменного признания задолженности; - непредставление доказательств, подтверждающих признание (неоспаривание) должником задолженности;
- обращение в суд с заявлением о возбуждении приказного производства в отношении должника-банкрота или находящегося в ликвидации;
- нарушение правил о подсудности дел, обращение в ненадлежащий суд;
- неправильная уплата государственной пошлины (неполной суммы, указание неверных реквизитов, и др.);
- представление не всех документов, подтверждающих заявленное требование (например, помимо гарантийного письма, в котором должник признает задолженность, необходимо представить и документы, подтверждающие саму задолженность, ее размер, основание возникновения, например, договор, накладные и др.);
- непредставление суду документа, подтверждающего направление копии заявления в адрес должника либо направление копии заявления по ненадлежащему адресу;
- подписание заявления неуполномоченным лицом в силу отсутствия документа, подтверждающего полномочия или отсутствие в доверенности специального полномочия на подписание заявления о возбуждении приказного производства.
Наверх
22. ОШИБКИ ДОЛЖНИКОВ, НЕ СОГЛАСНЫХ С ТРЕБОВАНИЯМИ ВЗЫСКАТЕЛЯ
Главной ошибкой должников является пассивное поведение: непредставление отзыва либо представление немотивированного отзыва на заявление о возбуждении приказного производства в установленный срок.
Должник, который не согласен с требованиями взыскателя, должен активно и надлежащим образом защищать свои права в приказном производстве: внимательно изучить заявление взыскателя и доказательства, на которые он ссылается в подтверждение своей позиции.
Наверх
23. «ТРЕТЬИ ЛИЦА» В ПРИКАЗНОМ ПРОИЗВОДСТВЕ
По общему правилу сторонами приказного производства являются взыскатель и должник.
Вместе с тем, иные лица (не должник), чьи права и законные интересы затрагиваются определением о судебном приказе, вправе также в 10-дневный срок со дня, когда им стало известно о вынесении определения, подать в суд заявление о его отмене.
К заявлению об отмене определения о судебном приказе такого лица предъявляются те же требования, что и к аналогичному заявлению должника (должны содержаться ссылки на законодательство, изложение обстоятельств дела и приложением доказательств).
В заявлении должно быть указано, какие права и законные интересы затронуты определением о судебном приказе, и обосновано соблюдение 10-дневного срока на подачу заявления (с какого момента он исчисляется и почему).
Пример лиц, чьи права могут затрагиваться определением о судебном приказе, не установлен, и будет оцениваться судом в каждом конкретном случае. Ими в конкретных случаях могут быть собственники имущества, в отношении которого подано заявление о судебном приказе, учредители, участники должника и т.д.
При этом, такие лица вправе только обратиться об отмене уже вынесенного определения о судебном приказе. Соответственно, право для таких лиц на обращение с отзывом на поданное заявление о возбуждении приказного производства не предусмотрено.
Наверх