Интеллектуальная собственность дистанционного работника. Часть 2.

По общему правилу, исключительные права принадлежат физическому лицу, который является автором произведения. Однако, когда речь идет о служебных объектах, исключительное право переходит от автора к нанимателю с даты создания произведения, если только иное специально не согласовано в соглашении между ними. 

Почему же такое пристальное внимание уделяется оформлению служебных произведений, если все «и так принадлежит нанимателю»?

Все дело в том, что при отсутствии надлежащего оформления создания служебного проведения, нанимателю будет очень сложно доказать, что конкретное произведение создано работником в рамках его должностных обязанностей и по заданию нанимателя.

Обратите внимание!
Сам по себе факт создания объекта IP работником в рабочее время еще не говорит о том, что продукт является служебным произведением. Создание служебного произведения должно быть обусловлено заданием нанимателя и входить в функционал работника.

Ситуация осложняется с дистанционными работниками, которые зачастую работают над задачей без соблюдения установленного нанимателем режима рабочего времени. Процесс работы работников «на удаленке» сложнее контролировать, и на практике они вполне могут практически «параллельно» создавать продукты и для нанимателя (по заданию), и «для души» (без задания).

В случае возникновения судебного спора о «служебности» созданного объекта суду нужно будет найти ответы на следующие вопросы: 

• как соотносится деятельность нанимателя и назначение созданного объекта;
• каковы должностные обязанности работника;
• давались ли задания и поручения нанимателя работнику в отношении создания объекта;
• как наниматель осуществлял контроль за работником;
• готовил ли работник отчеты о выполнении задания, как с ними знакомился наниматель;
• где? (место), как? (с помощью какого оборудования и средств) и когда? (в рабочее ли время) происходило создание спорного объекта;
• как в последующем вели себя наниматель и работник.

Очевидно, что доказательство тех или иных обстоятельств существенно осложняется в случае удаленного характера работ, ведь, как правило, в письменном виде задания и отчеты об их выполнении с дистанционными работниками не составляются.
И вместе с тем, физическое отсутствие работника в офисе не является препятствием для установления в компании надлежащего режима оформления служебных произведений.

Обратите внимание! 
Ст. 307-1 Трудового кодекса для дистанционных работников установлена возможность обмена с нанимателем электронными документами или сообщениями в электронном виде (в том числе СМС-сообщениями, файлами и записями). 
Письменные задания нанимателя, иная информация для исполнения трудовых обязанностей, результаты выполненной работы, заявления и объяснения работника, а также иные документы, не требующие ознакомления работника под роспись, могут направляться путем обмена файлами с текстами документов в электронном виде. 

Порядок использования сторонами информационно-коммуникационных технологий и условия обмена документами и сообщениями в электронном виде целесообразно зафиксировать в трудовом договоре (контракте) или дополнительном соглашении к нему.

В качестве основы может быть предложен такой порядок оформления документов в связи с созданием служебных произведений дистанционными работниками:

1. Cкан-копии подписанных служебных заданий, актов фиксации факта создания служебного произведения, отчетов о выполнении служебных заданий и т.п. направляются на электронную рабочую почту.
   Работник подтверждает получение в электронной форме того или иного документа посредством направления уведомления нанимателю по электронной почте/в мессенджере или иным способом, который согласован работником и нанимателем.
   Рекомендации:
   • для коммуникации использовать только закрепленные за каждым работником (в т.ч. за уполномоченным представителем нанимателя, уполномоченным давать служебные задания) корпоративные e-mail, и прямо конкретизировать их в трудовом договоре;
   • в качестве альтернативы для обмена документами вместо e-mail иногда используется Confluence или иные аналогичные сервисы. В таком случае необходимо обеспечить наличие к соответствующих работников доступа к аккаунту в сервисе, чтобы иметь возможность использования, скачивания, демонстрации документов, направленных таким способом.
      
2. Оперативная фиксация задач осуществляется посредством корпоративного аккаунта в сервисе управления проектами (например, Jira, Trello, Github, и т.п.) или посредством отправления сообщений в мессенджере (таких как Slack, Telegram, Viber, Whats App и др.) с использованием телефонных номеров работника и нанимателя.
   Рекомендации: 
   • трудовом договоре нужно указать соответствующие телефонные номера;
   • не рекомендуется использовать мессенджеры с функцией удаления сообщений одним пользователей в отношении всех участников диалога или чата. Очень важно также вовремя делать резервные копии архива сообщений и логов;
   • не рекомендуем использовать социальные сети и личные (нерабочие) аккаунты для коммуникации в рамках служебных заданий;
   • в отдельных спорных случаях целесообразно своевременно (до предъявления требования в суд) обратиться за нотариальным осмотром и фиксацией переписки с целью придания большей доказательной силы.
      
3. Фиксация внутренних обсуждений и устная конкретизация поручений осуществляется посредством использования сервисов для видеозвонков (например, Zoom, Microsoft Teams и др.). При звонках значительной важности следует позаботиться о записи беседы, которая может быть доказательством в судебном споре. Однако необходимо учитывать тот факт, что запись должна быть получена законно и вестись открыто (скрытая видеозапись недопустима). Право нанимателя осуществлять запись фиксируется посредством локального акта нанимателя, например, в правилах внутреннего трудового распорядка, с которыми работник должен быть ознакомлен под роспись.  

Обратите внимание!
Обмен документами в электронной форме может быть недостаточным по отношению к документам, которые должны быть переданы работнику в оригинале либо с которыми работник должен быть ознакомлен под роспись. В таком случае наниматель в течение двух рабочих дней должен направить и его копию на бумаге заказным письмом с уведомлением о вручении (ч. 5 ст. 307-1 Трудового кодекса).