Для работы большинства компаний необходимо использование стороннего программного обеспечения: будь то офисные программы, сервисы для корпоративного общения (Confluence, Jira и др.), программы-инструменты для разработки и графического дизайна (Microsoft VSCode, IntelliJ IDEA, Adobe Photoshop и др.) или же ПО, которое планируется использовать в собственном продукте или услуге.
Любое использование программного продукта обусловлено условиями лицензии – как правило, это открытая лицензия, стандартные условия использования, изложенные в публичных договорах. Однако, когда речь не идет об «универсальных» условиях использования, заключаются так называемые «кастомные» лицензионные договоры, которые содержат специально оговоренные сторонами условия.
Для того, чтобы лицензия соответствовала белорусскому праву, при заключении договора необходимо учесть следующие требования:
- Идентифицировать объект интеллектуальной собственности, в частности, вид компьютерной программы (ПО, мобильное приложение, компьютерная игра и др.), ее наименование, отличительные характеристики – так, чтобы ее можно было выделить среди других аналогичных программ. Важно указать версию ПО, составные компоненты, язык программирования, объем кода, требования к платформам и серверам, и т.д.
- Согласовать объем предоставляемых прав, т.е. перечислить разрешенные способы использования объекта. При этом следует четко и прозрачно сформулировать как отдельные правомочия лицензиата (во избежание их двоякого толкования сторонами), так и все лицензионные права в комплексе – чтобы не допустить внутреннего противоречия между условиями соглашения. Избегайте общих формулировок.
Если планируется выдача сублицензий, переработка лицензируемого ПО, необходимо прямо прописать такие правомочия лицензиата в договоре.
- Определить территорию, на которой разрешается использование объекта, то есть указать конкретную страну(ы), регион(ы).
- Определить срок действия лицензии. Указание на бессрочность договора будет ошибочным.
Важно, чтобы не было различия между сроком, на который заключен договор (как правило, прописывается в заключительных положениях), и сроком, на который предоставлены права использования ПО. Нередко в договоре указано, что лицензия предоставлена на весь срок действия исключительных прав, и в том же договоре содержится условие, что он действует, например, 1 год. Такое некорректное условие может стать причиной спора о несогласованности существенных условий договора, а значит, о незаключенности договора.
- Избегать указания на безвозмездность договора, который заключается между двумя коммерческими организациями.
Такой договор может быть признан недействительным. Согласно ч.2 п.1 ст. 985 ГК не допускается безвозмездное предоставление права использования объекта интеллектуальной собственности в отношениях между коммерческими организациями, если иное не установлено законодательными актами.
Исключение – договор открытой лицензии.
Дополнительно рекомендуем уделить внимание следующим вопросам:
- Удостоверьтесь, что лицензиар уполномочен предоставлять права использования (компания является правообладателем либо имеет право как лицензиат заключать сублицензионный договор). При этом срок сублицензионного договора не может превышать срок лицензионного, а спектр прав, способы и территория использования по сублицензии не могут быть шире, чем правообладатель предоставил лицензиату.
- Если заключается договор на покупку (поставку) экземпляра ПО, не пренебрегайте установлением лицензионных условий в таком договоре.
- Зафиксируйте, если лицензия является исключительной. Если в лицензионном договоре не предусмотрено иное, «по умолчанию» лицензия считается простой, неисключительной. Не следует заключать договор исключительной лицензии при планировании лицензиаром дальнейшего использования объекта самостоятельно или предоставления лицензий иным лицензиатам в пределах тех же полномочий и территории.
- Определите момент предоставления прав на использование объекта: с момента подписания договора, с момента подписания акта приемки-передачи и т.п.
- Установите условия и порядок передачи экземпляра ПО или предоставления доступа к ПО, а также подписания двустороннего акта приема-передачи.
- В договоре важно урегулировать вопрос о вознаграждении за лицензию, частоту и порядок осуществления лицензионных платежей. Вознаграждение может определяться в виде роялти или паушального взноса, в % от дохода за соответствующий способ использования объекта или в виде фиксированной суммы, а также иным способом, в том числе, комбинированным. Лицензионный договор предполагается возмездным, однако если конкретный порядок определения размера вознаграждения в договоре не зафиксирован, неизбежен спор по определению подлежащих к уплате сумм.
- Зафиксируйте условия, периодичность и пределы проведения лицензиаром аудита деятельности лицензиата по использованию ПО.
- Согласуйте условия настройки, установки, внедрения ПО, получения обновлений и оказания услуг по технической поддержке при необходимости, в том числе в рамках гарантийного обслуживания. В ходе эксплуатации лицензионной программы могут быть выявлены «баги», неисправности, сбои, поэтому целесообразно зафиксировать параметры и критерии соответствия ПО с обоснованием «критичности» возможных ошибок и сроков на их устранение. В ряде случаев рекомендовано составление отдельного договора на указанные работы и услуги, с приложением к такому договору SLA (соглашения об уровне обслуживания).
Оформление лицензионного соглашения на ПО требует не только соответствия требованиям законодательства, но и наличия практического опыта, поскольку есть риск не учесть отдельные нюансы, которые могут проявиться в процессе использования.