Договоры с блогерами и владельцами страниц в сетях

Сегодня широко используется продвижение товара или услуги посредством инфлюенсеров. Блогеры, как лидеры мнений, открывают брендам доступ к новой аудитории. Однако, не всегда такой способ продвижения происходит юридически верно.

Далее рассмотрим следующие вопросы: 

1. На что обратить внимание до заключения договора с блогерами?
2. Как заключить договор с блогером? Блогер должен быть индивидуальным предпринимателем (далее – ИП) или вправе заключить договор как физическое лицо?
3. Как оплачивать вознаграждение, бонусы?

На что стоит обратить внимание до заключения договора с блогером? 

При заключении договора с блогером с целью рекламирования своего товара, работы (услуги) необходимо, в первую очередь, уточнить требования к рекламе, закрепленные в законодательстве о рекламе.

Законом Республики Беларусь «О рекламе» установлены следующие требования к рекламе, которые каждая из сторон должна учитывать:

• реклама не должна содержать обещание или гарантию будущей эффективности (доходности) рекламируемого вида деятельности;
• содержать указание на лечебные свойства объекта рекламирования, за исключением рекламы лекарственных препаратов, методов оказания медицинской помощи (п. 8 ст. 10 Закона «О рекламе»);
• не допускается использование в рекламе имен, псевдонимов, образов или высказываний граждан Республики Беларусь без их согласия или согласия их законных представителей, если иное не предусмотрено законодательством (п. 9 ст. 10 Закона «О рекламе»);
• не допускается использовать в рекламе наименований организаций, товарных знаков и (или) знаков обслуживания, эмблем и иной символики, изображения имущества организаций или граждан лицами, не имеющими права на такое использование (ч. 9 ст. 10 Закона “О рекламе”); 
• не допускается размещение (распространение) ненадлежащей рекламы, под которой понимается недостоверная, недобросовестная, неэтичная, скрытая и иная реклама, при производстве и (или) размещении (распространении) которой допущены нарушения законодательства (абз. 5 ст. 2, п. 5 ст. 26 Закона “О рекламе”); 
• не допускается рекламирование товаров, работ, услуг запрещенных к производству и (или) реализации в соответствии с законодательством; деятельности незарегистрированных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей по привлечению денежных средств, электронных денег и иного имущества граждан под выплату дохода и иные объектов в случаях, предусмотренных законодательными актами. (п. 10 ст. 10 Закона “О рекламе”).

В отношении рекламы в социальных сетях должны быть выполнены следующие требования:

• реклама размещается на государственном языке Республики Беларусь;
• реклама, размещаемая (распространяемая) в сети Интернет, может не содержать информацию о наименовании рекламодателя, его УНП, при условии размещения ссылки на сайт рекламодателя, на котором размещены указанные сведения;
• реклама, содержащая информацию о юридическом лице или индивидуальном предпринимателе, допускается, только если это лицо зарегистрировано в установленном порядке.

Запрещается реклама деятельности лиц, не зарегистрированных в качестве юридических лиц или индивидуальных предпринимателей Республики Беларусь, по привлечению денежных средств, электронных денег и иного имущества граждан под выплату дохода (п. 10 ст. 10 Закона “О рекламе”).

За нарушения законодательства о рекламе предусмотрена административная и уголовная ответственность.

Составы административных правонарушений предусмотрены статьями 13.9, 13.33 Кодекса об административных правонарушениях Республики Беларусь от 6 января 2021 г. № 91-З (далее – КоАП).

Справочно: К административной ответственности может быть привлечен рекламодатель, рекламопроизводитель или рекламораспространитель.

Под рекламодателем понимается организация или гражданин, деятельность или товары которых рекламируются, либо которые определили объект рекламирования и (или) содержание рекламы, либо которые предоставляют рекламу рекламораспространителю для ее размещения (распространения) на территории Республики Беларусь (абз. 13 ст. 2 Закона Республики Беларусь от 10 мая 2007 г. № 225-З «О рекламе» (далее – Закон «О рекламе»)).

Под рекламопроизводителем понимается организация или гражданин, осуществляющие производство рекламы путем полного или частичного доведения ее до готовой для размещения (распространения) формы (абз. 14 ст. 2 Закона «О рекламе»).

Под рекламораспространителем понимается организация или гражданин, осуществляющие размещение (распространение) рекламы в любой форме с помощью любых средств (абз. 15 ст. 2 Закона «О рекламе»).

В зависимости от условий заключенного договора заказчик будет являться рекламодателем, а блогер - рекламораспространителем и/или рекламопроизводителем.  

В ходе проводимого Министерством антимонопольного регулирования Республики Беларусь (далее – МАРТ) мониторинга рекламы, а также реагирования на обращения граждан и юридических лиц, размещаемая реклама проверяется на соответствие законодательству. Такая проверка включает в себя запрос пояснений у рекламодателя, рекламораспространителя и рекламопроизводителя, а также запрос документов, имеющих значение для решения вопроса о соответствии рекламы законодательству.

За распространение ложной информации о товарах и услугах предусмотрена уголовная ответственность ст. 250 Уголовного кодекса Республики Беларусь.

Так, в соответствии с ч. 1 ст. 250 УК за распространение заведомо ложной информации либо применение рекламы, вводящих в заблуждение потребителей относительно качества, количества, состава, способа изготовления и иных характеристик продукции (товаров, работ, услуг), наказываются штрафом, или исправительными работами на срок до двух лет, или арестом, или ограничением свободы на срок до двух лет.

ч. 2 ст. 250 УК за те же действия в отношении продукции (товаров, работ, услуг), могущей причинить вред здоровью потребителей, наказываются штрафом, или ограничением свободы на срок до трех лет, или лишением свободы на тот же срок с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью или без лишения.

Как заключить договор с блогером?

Если блогер осуществляет предпринимательскую деятельность, то он должен быть ИП и заключать договоры как ИП.

Предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность и направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных указанными лицами для продажи, а также от выполнения работ или оказания услуг, если эти работы или услуги предназначаются для реализации другим лицам и не используются для собственного потребления (абз. 2 п. 1 ст. 1 Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З (далее – ГК)).

Следовательно, если блогер систематически заключает договоры с различными заказчиками, то такая деятельность является предпринимательской и требует предварительной регистрации в качестве ИП.

Если блогер как физическое лицо планирует заключить договор только с одним заказчиком, то, при отсутствии иных заказчиков, блогер вправе заключить договор как физическое лицо.

Перечень обязательств блогера по договору определяет вид договора.

Если предметом договора являются обязательства блогера такие как размещение рекламного поста или истории (например, в социальной сети Instagram), то в таком случае предмет деятельности блогера – это оказание рекламных услуг и должен быть заключен договор оказания рекламных услуг. 

В случае, если помимо рекламы товара, работы или услуги в социальных сетях, в предмет договора включает обязанности блогера, как подготовка контента (монтаж видео, редактирование фото, включая Photoshop, анализ целевой аудитории и др.), то в таком случае договор может быть квалифицирован как договор подряда.

В соответствии со ст. 733 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК) по договору оказания услуг одна сторона (исполнитель) обязуется по заданию другой стороны (заказчика) оказать услуги, а заказчик обязуется их оплатить.

При заключении договора оказания рекламных услуг стороны в обязательном порядке должны согласовать и отразить в договоре следующие условия: 

1. Предмет договора - содержание оказываемых рекламных услуг
2. Сроки оказания услуг.

Если договор является возмездным – то необходимо определить стоимость услуг или порядок ее определения, а также порядок оплаты.

В договор необходимо внести иные условия, которые стороны согласовали в ходе переговоров.

Остановимся на тех условиях, которые чаще всего вызывают вопросы у сторон.

Предмет договора

Именно определение предмета договора определяет квалификацию вида договора. Поэтому в предмете важно определить следующее: 

• Вид рекламы (закрепленный пост в социальной сети или реклама посредством прямого эфира или истории);
• Кто рекламоизготовитель (блогер, заказчик или третьи лица);
• Требование к рекламному материалу (содержание рекламы/поста, включая текст, видео, время показа и др.);
• Требования к размещению (в какой период времени реклама будет доступна аудитории).

Сроки оказания услуг

Заказывая рекламу у блогера необходимо точно определить сроки оказания услуг (дату начала оказания услуг и дату их окончания). Так, в зависимости от того, в какой форме блогер рекламирует ваш товар и/или услугу (публикация у него на странице или история в Instagram) необходимо определить срок, в течении которого ваш товар будет находиться на странице в социальной сети. Помимо закрепления сроков в договоре, стороны могут закрепить определенное время, когда блогер должен опубликовать пост с вашим товаром и/или услугой.

При этом стороны могут определить срок с помощью конкретных дат, временного периода или с наступлением какого-либо события.

Стоимость услуг

Заключая договор стороны могут определить цену в виде: 

1. Фиксированной суммы; 
2. Условия о приблизительной цене; 
3. Способа определения вознаграждения, исходя из сумм всех затрат, которые понес блогер.

Сторонам также необходимо определить срок и порядок оплаты услуг.

Так, в случае, если стороны не установили сроки оплаты, то в соответствии с п. 2 ст. 295 ГК заказчик должен исполнить свои обязательства в разумный срок. Если обязательство по оплате представляемых блогером услуг не будет исполнено в разумный срок, то заказчик обязан исполнить свои обязательства в семидневный срок со дня поступления письменного требования кредитора о его исполнении.

Дополнительными условиями договора между блогером и заказчиком могут быть:

1.    Положения, регулирующие ответственность за нарушения обязательств, возложенных на них договором, в том числе в случае просрочки исполнения обязательств (п. 1 ст. 311 ГК). На практике чаще всего прибегают к неустойке, т.к. ее можно предусмотреть за любое нарушение обязательств. 

В случае, если стороны не закрепили ответственность в виде неустойки в договоре, то стороны в дальнейшем не смогут требовать уплату неустойки за нарушение обязательств по договору (п. 2 ст. 311 ГК). 

2.    Конфиденциальная информация и иные обязательства блогера  

2.1.    Чаще всего работа с блогерами непосредственно связана с коммерческой тайной заказчика, поэтому рекомендуется закрепить в договоре отдельно раздел о конфиденциальности.

Под коммерческой тайной понимают сведения любого характера (технического, производственного, организационного, коммерческого, финансового и иного), в том числе секреты производства (ноу-хау), соответствующие требованиям настоящего Закона, в отношении которых установлен режим коммерческой тайны (абз. 4 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 5 января 2013 г. № 16-З «О коммерческой тайне»).

Поэтому в договоре целесообразно закрепить отдельные права и обязанности сторон, связанные с коммерческой тайной, а также сроки неразглашения. Дополнительно в договоре может быть закреплено право заказчика контролировать ход оказания услуги, не вмешиваясь в деятельность исполнителя (ст. 669 ГК).

2.2.    В договоре стоит также закрепить условие о том, что блог принадлежит блогеру, у него есть к нему доступ и возможность разместить рекламу. В дополнение стоит предусмотреть, что созданные блогером рекламные материалы соответствуют законодательству о рекламе и не нарушают права интеллектуальной собственности третьих лиц. И, в случае предъявления претензий со стороны третьих лиц или госорганов к рекламодателю, блогер возмещает имущественные потери, убытки рекламодателя, которые возникли по его вине.

2.3.     Заказчик также может потребовать от блогера не привлекать третьих лиц на подготовку контента и последующего размещения рекламы.

Как обмениваться документами?

Классическим вариантом документооборота между сторонами могут выступать следующие варианты: 

1. Обмен сканами подписанных договоров по электронной почте; 
2. Подписание договора в специальных сервисах. 

Самым распространенным вариантом подписания сторонами договора и последующим обменом является первый вариант. Для него необходимо в договоре прописать электронную почту сторон, номера телефонов и определить в договоре заверения.

Как оплачивать блогерам бонусы, вознаграждения?

Факт оказания блогером услуг должен быть оформлен первичным учетным документом, составленным в письменной форме, например, акт сдачи-приемки услуг, в котором стороны должны указать содержание оказанных услуг и стоимость оказанных услуг, а также сроки оплаты, если они отличаются от согласованных в договоре.

Таким образом, прибегая к услугам, в том числе рекламным, блогеров, сторонам на стадии заключения договора необходимо в первую очередь выяснить, не нарушают ли они действующее законодательство о рекламе, нет ли ограничений по рекламированию товара, работ, услуг заказчика. 

Условия договора должны предусматривать содержание оказываемых услуг, сроки оказания услуг, стоимость услуг или порядок ее определения, порядок оплаты услуг, а также ответственность сторон в случае нарушения согласованных в договоре условий.